В этой статье мы рассмотрим:

• Что такое НФТ?
• Что такое безопасность?
• Что такое товар?
• Почему SEC вмешалась в ситуацию?
• Могут ли НМТ быть ценными бумагами.
• Как применять тест Хауи.
• Фрил против Dapper Labs - анализ дела.

Нефунциклирующие токены (НФТ) существуют с 2014 года. Вскоре после появления они привлекли к себе большое внимание благодаря нескольким громким продажам.

Например, цифровое произведение искусства Beeples Everydays - The First 5,000 Days было продано за невероятную сумму в 69,3 миллиона. Ажиотаж вокруг NFT еще больше вырос благодаря популярности некоторых проектов NFT, таких как Bored Ape Yacht Club, CryptoPunks и CryptoKitties.

Только в 2020 году объем торгов NFT составил около 21,7 миллиона, а всего через год он удвоился до 40 миллионов. Громкие продажи сделали перспективу разбогатеть на NFT популярной темой среди всех видов художников и инвесторов.

Помимо этих громких продаж и создания нового рынка для цифрового искусства, НФТ сыграли огромную роль в расширении возможностей художников и отсечении посредников. Криптовалюты и НФТ смогли нарушить музыкальную индустрию, изменив способы финансирования артистов и открыв новые потоки доходов. Мы рассмотрели это нарушение в нашей статье "Как НФТ могут произвести революцию в музыкальной индустрии".

Многие покупатели НФТ просто заинтересованы в поддержке своих любимых артистов, их стимулирует идея получения цифрового права собственности. НФТ также совершили прорыв в играх и спорте. С другой стороны, значительная часть покупателей - это инвесторы, которые рассматривают рынок НФТ как следующую золотую лихорадку четвертой промышленной революции.

Регулирование виртуальных активов в США осуществляется в основном в рамках федерального законодательства Комиссией по ценным бумагам и биржам (SEC) и Комиссией по торговле товарными фьючерсами (CTFC). Однако в каждом штате есть свой закон о ценных бумагах, который может отличаться от федерального закона.

Хотя проекты НФТ появляются каждый день, вопросы о том, являются ли НФТ ценными бумагами и будет ли Комиссия по ценным бумагам и биржам США считать их ценными бумагами, постоянно возникают. Определение НМТ ценными бумагами имеет далеко идущие последствия; это сразу же подведет их под действие федеральных законов США о ценных бумагах.

Несмотря на то, что мы будем рассматривать регулирование в США, применимость НМТ в различных отраслях и случаях использования в бизнесе привела к тому, что регуляторы задаются вопросом на один триллион долларов: Являются ли НМЦБ ценными бумагами? Этот вопрос не имеет и не должен иметь прямого ответа.

Что такое нефункциональные токены (НФТ)?

Аббревиатура NFT расшифровывается как non-fungible token. Как следует из названия, речь идет о токенах, которые не являются взаимозаменяемыми. Сменность - это просто слово, описывающее предмет, физический или виртуальный актив, который может быть обменен на другой идентичный предмет. Например, деньги взаимозаменяемы, потому что они взаимозаменяемы. Криптовалюты также являются взаимозаменяемыми, поскольку они представляют собой новые формы цифровых денег, которые можно обменивать.

Избранная статистика:

• Ежемесячно продажи NFT составляют около 1,8 миллиарда.
• В 2021 году на долю НФТ NBA Top Shot придется 500 миллионов сделок.

НФТ не являются легковесными и поэтому не могут быть обменены на идентичный цифровой актив. Другими словами, каждый NFT уникален. Это подводит нас к еще одной черте таких токенов - цифровой собственности. NFT - это цифровая запись, подтверждающая право собственности на цифровой актив.

Учитывая его название, NFT не является взаимозаменяемым; его нельзя обменять на идентичный предмет, он предназначен для отражения владения уникальным предметом, для которого не существует взаимозаменяемого эквивалента. Следует помнить, что это только запись о праве собственности, а не сам предмет. NFT указывают на местонахождение цифрового актива в блокчейне или в Интернете в виде ссылки на веб-сайт. NFT также могут представлять право собственности на физические активы, существующие вне цифровой среды.

Если вы хотите узнать больше о природе NFT и о том, почему они могут быть революционными, предлагаем прочитать эту статью: НФТ: Причуда или новый цифровой рубеж?

Технология блокчейн - это то, что способствует повышению ценности неиграбельных токенов. Поскольку NFT создаются с помощью децентрализованной технологии блокчейн, существуют неизменные записи о цифровом владении. Проще говоря, после создания информация о праве собственности не может быть изменена.

Такие характеристики, как уникальность, неизменяемость и незаменимость, повышают внутреннюю ценность NFT. Если вы хотите узнать больше о внутренней ценности и дефиците этих токенов, почему бы не прочитать эту статью: Как NFT имеют ценность?

Что такое ценные бумаги?

Традиционные ценные бумаги относятся к финансовым активам, которыми можно торговать. Как финансовый инструмент, он имеет определенную денежную стоимость. Подумайте об акциях, опционах, облигациях, фьючерсах и банкнотах. Это все распространенные примеры ценных бумаг.

Как вы можете заметить, ценные бумаги обычно взаимозаменяемы. Десять акций, которые покупает человек X, так же хороши, как и десять акций, приобретенных человеком Y. Эти акции можно легко менять местами. В соответствии с этими характеристиками, поначалу кажется маловероятным, что НФТ могут столкнуться с режимом регулирования ценных бумаг.

Существует четыре различных категории традиционных ценных бумаг.

a. Долевые ценные бумаги

Долевые ценные бумаги относятся к частичной доле собственности в юридическом лице. В частности, это финансовые активы, которые отражают долю собственности акционеров в определенной компании.

Если долевые ценные бумаги звучат очень похоже на акции, то это потому, что так оно и есть. Типичными примерами долевых ценных бумаг являются обыкновенные и привилегированные акции. Эти виды акций различаются по правам, которые они предоставляют своим владельцам. Владельцы долевых ценных бумаг могут иметь право голоса, получать дивиденды и доходы от ликвидации.

Например, вы можете купить акции публично торгуемой компании на фондовом рынке. Приобретая их, вы, по сути, покупаете долю собственности в этой компании. Вы можете владеть ими и осуществлять свои права. Это означает, что вы можете голосовать и получать распределение прибыли.

b. Долговые ценные бумаги

Долговые ценные бумаги - это, по сути, кредиты с заранее установленными условиями, такими как размер, процентная ставка и дата погашения. Их выпускают правительства и корпорации. Облигации представляют собой распространенный пример долговых ценных бумаг.

Проще говоря, долговые ценные бумаги - это что-то вроде обратных займов, когда инвесторы предоставляют средства правительствам и корпорациям в обмен на выплату процентов.

c. Гибридные ценные бумаги

Как следует из названия, гибридные ценные бумаги включают в себя элементы и характеристики нескольких видов ценных бумаг. В основном они представляют собой комбинацию долговых и долевых ценных бумаг.

Распространенным примером является конвертируемая облигация. Другими словами, речь идет о долговых ценных бумагах, которые могут превращаться в заранее определенное количество акций.

d. Деривативы

Деривативы - это вид ценных бумаг, цена которых зависит от стоимости базового актива. Это сложный вид финансовой ценной бумаги, устанавливаемой между двумя или более сторонами. Эти ценные бумаги считаются формой расширенного инвестирования.

Например, когда вы покупаете нефтяные фьючерсы, вы не покупаете саму нефть. Вместо этого вы покупаете право купить нефть по определенной цене позже.

Что такое товар?

Если вы начнете читать в Интернете о ценных бумагах НМТ, то наверняка наткнетесь на анализ того, могут ли эти цифровые активы быть товарами, а не ценными бумагами. Поэтому мы должны быстро объяснить, что такое товар.

Товар можно определить как основной товар, используемый в торговле. Он включает все товары и изделия, услуги, права и интересы, которые являются предметом контракта на будущее предоставление или поставку. Основные черты таких контрактов включают соглашение о покупке или продаже товара для поставки в будущем по цене, которая определяется в момент заключения соглашения, с исполнением в виде физической поставки. Торговля товаром должна осуществляться лицами и компаниями, зарегистрированными в Комиссии по торговле товарными фьючерсами (CFTC).

Несмотря на вопрос о том, что должна означать физическая поставка в контексте НФТ, эти токены могут подпадать под вышеупомянутое широкое определение.

Почему Комиссия по ценным бумагам и биржам (SEC) оказалась вовлечена в процесс?

Вы можете задаться вопросом, почему Комиссия по ценным бумагам и биржам (SEC) хочет быть вовлеченной, если мы можем каким-то образом вписать НФТ в товары.

Потенциальный ответ кроется в самой природе НФТ и технологии блокчейн, которая является несколько сложной. Возьмем, к примеру, фракционирование. Один из самых популярных примеров использования НФТ в бизнесе в настоящее время связан с недвижимостью. Представьте себе недвижимость, разделите право собственности на нее, скажем, на 100 частей, и каждую из них закрепите за НФТ. Таким образом, недвижимость может быть продана более мелким инвесторам, которые обычно не могут купить ее целиком. Таким образом, дробные НМТ можно понимать как небольшие части инвестиций.

Является ли НМТ товаром или ценной бумагой, может зависеть от фактов и обстоятельств. Если такой токен представляет собой просто право собственности на цифровой товар, например, коллекционную видеоигру или произведение цифрового искусства, то он может и не быть ценной бумагой. Если же НМТ рекламируются как спекулятивные инвестиции, сопровождаемые предположениями о том, что они могут вырасти в цене, то их можно считать инвестиционным контрактом и ценной бумагой.

Являются ли НМТ ценными бумагами?

Быстрый рост индустрии НФТ, а также расширение метавселенной открыли двери для объединения и интеграции виртуальных активов в новый цифровой мир, что делает еще более вероятным коммерциализацию такого класса активов и потенциальное применение законов о ценных бумагах.

Если вам интересно, как бренды используют Metaverse в своих интересах, советуем прочитать эту статью: Как метаверс помогает представителям поколения Z установить связь со своими любимыми брендами. Помните, что НЦБ играют большую роль в метавселенной экономики и децентрализованных финансах.

SEC оценивает цифровые активы так же, как и традиционные активы, чтобы выяснить, являются ли они ценными бумагами или нет. В отличие от первичных предложений монет (ICO), НМТ не были предметом широкого толкования. Вопрос о том, является ли НМТ ценной бумагой и если да, то когда, остается неясным.

Закон о ценных бумагах 1933 года и Закон о ценных бумагах и биржах 1934 года достаточно широки, чтобы охватить некоторые виды использования НМТ в бизнесе. В ряде прошлых правоприменительных действий SEC утверждала, что предложения цифровых активов квалифицируются как ценные бумаги, поскольку они являются инвестиционными контрактами.

Как упоминалось выше, признание НМТ ценными бумагами зависит от индивидуальных характеристик и обстоятельств. Если НМТ просто представляют собой предметы искусства или коллекционирования, они не являются ценными бумагами. Такие токены являются просто отдельными товарами, стоимость которых может быть определена при продаже. С другой стороны, многие проекты НМТ начинают внедрять сложные функции, включающие различные права цифровой собственности, например, фракционирование НМТ. Комиссия по биржам США считает их взаимозаменяемыми, отдельные дробные НФТ можно обменивать друг на друга, поскольку все они являются частью одного НФТ.

Помните, что мы говорили выше о взаимозаменяемости ценных бумаг? Эмитенты НМТ должны знать об этих обстоятельствах, поскольку выпуск дробных НМТ может рассматриваться как инвестиционный контракт в рамках режима регулирования ценных бумаг. Такие сделки с НМТ могут квалифицироваться как ценные бумаги.

Еще один признак, который может отнести НМТ к ценным бумагам, связан с их функцией роялти. Функция роялти встроена в смарт-контракт. Она автоматически перечисляет эмитенту НМТ часть продажной цены при каждой продаже НМТ. Опасность заключается в том, что первоначальный эмитент NFT может решить продать права на будущие роялти на вторичном рынке.

Интересуетесь роялти НМТ и их использованием на рынке? Взгляните на: NFT роялти: Исчезнут ли они?

Комиссар SEC Хестер Пирс предупредил, что участие в ставках и права управления также могут засчитываться при классификации ценных бумаг. Если сделать шаг назад и подумать о том, как работают компании, можно отметить, что акционеры обычно голосуют по вопросам управления, чтобы определить направление развития их общего предприятия. Определенный класс акций дает им право голоса.

Являются ли НФТС ценными бумагами? Ну, это зависит от обстоятельств. Следующее, что мы должны изучить, - это так называемый тест Хауи, нормативный стандарт, используемый для определения того, является ли сделка инвестиционным контрактом. Если НФТС могут пройти этот тест, они могут считаться ценными бумагами.

Тест Хоуи

Прецедентное определение ценных бумаг берет свое начало в деле SEC против W.J. Howey Co, рассмотренном Верховным судом США в 1946 году. Суд установил тест из четырех частей для определения того, является ли инвестиция ценной бумагой.

Таким образом, инвестиция является ценной бумагой, если:

• Это вложение денег.
• В общее предприятие.
• С разумным ожиданием прибыли.
• Получаемой от усилий других.

Хотя многие токены не пройдут этот тест, нет ничего удивительного в том, что SEC считает токены, финансирующие проекты блокчейн и ICO, ценными бумагами. Что касается НФТ, давайте проведем тест Хоуи в отношении дробных НФТ. Кто-то продает недвижимость, которая будет принадлежать группе мелких инвесторов, которые рассчитывают получить прибыль либо от доходов от продажи, либо от какого-то другого объекта управления, и которые будут совместно содержать и управлять им.

Фрил против Dapper Labs Inc - анализ дела

В феврале 2023 года иск, в котором утверждалось, что НФТ NBA Top Shot являются ценными бумагами, выдержал процедуру отклонения.

Дело заключается в том, что компания Dapper Labs нарушила федеральное законодательство США о ценных бумагах, предложив NBA Top Shot Moments в качестве NFT без регистрационного заявления. Dapper продавала "Моменты" - токены, которые содержали видеоклип с влиятельными моментами прошлых игр NBA с уникальным серийным номером, на платформе NBA Top Shot Platform. Платформа предположительно управлялась компанией Dapper Labs.

Ответчик создал частный блокчейн для обеспечения технологической поддержки НФТ Moment, разместив на нем платформу NBA Top Shot и регистрируя транзакции НФТ, происходившие на вторичном рынке.

Это дело представляет собой первое связанное с НФТ применение теста Howey для определения того, могут ли Моменты считаться инвестиционными контрактами. Следует помнить, что сам суд отметил, что анализ основывается на конкретных фактах и обстоятельствах.

Окончательное решение еще не вынесено, поскольку анализ был необходим для принятия решения об отклонении жалобы.

Суд продолжил тест Howey и определил четыре компонента, как указано ниже.

Первый элемент Инвестирование денежных средств

Этот элемент не оспаривается. Суд указал, что он был представлен надлежащим образом.

Второй элемент Общее предприятие

Имело место объединение средств, связанное с успехом всего предприятия. Именно поэтому суд решил, что имела место горизонтальная общность. Как правило, горизонтальная общность существует, когда инвесторы объединяют свои активы в предприятие и соглашаются разделить прибыль и риски. Считайте, что это группа инвесторов.

Суд продолжил и заявил, что судьба покупателей была связана с общим успехом ответчика, поскольку он контролировал частный блокчейн, где существовали эти NFT. После покупки Моменты могли быть проданы только на торговой площадке Top Shot.

Суд задался вопросом: если гипотетически Dapper Labs прекратит свою деятельность, какова будет стоимость Моментов? Поскольку ответ заключается в том, что они ничего бы не стоили, суд решил, что это отличает их от редких предметов коллекционирования.

Третий элемент Ожидание прибыли

Суд подтвердил, что публичные заявления и маркетинговые мероприятия Dapper Labs побуждали покупателей ожидать прибыли. Например, твиты, перечисляющие статистику рыночных показателей Moments с ракетным кораблем, эмодзи с графиком акций и денежным мешком, что наталкивает на мысль о финансовой отдаче от инвестиций.

Поскольку закон должен идти в ногу с цифровым миром, эмодзи кажутся весомыми доказательствами в зале суда.

Четвертый элемент Инвестиции являются результатом усилий других лиц.

Суд отклонил аргумент Dapper Labs о том, что поскольку покупатели осуществляли контроль над своим портфелем NFT, не было ожидания прибыли, основанной на усилиях ответчика. Однако суд установил, что стоимость Moments упала, когда ответчик прекратил торговлю на рынке, и что он имел контроль над рынком.

В связи с этими фактами суд счел, что утверждения истцов имеют под собой основания, и отказался отклонить жалобу.